ODiplom // Право и ТГП // 29.12.2015

Договор лизинга

Автор: Ирина Нестерова

Рубрика: Право и ТГП

Опубликовано: 29.12.2015

Библиографическое описание:

Нестерова И.А. Договор лизинга [Электронный ресурс] // Образовательная энциклопедия ODiplom.ru

В статье автор рассматривает особенности и проблемы правового регулирования договора лизинга в условиях современного развития гражданского права в Российской Федерации.

Очевидна объективная практическая потребность совершенствования правового регулирования договора финансовой аренды. Несмотря на то, что лизинг уже давно появилась в мире, в России этот механизм пока проходит этап адаптации, в том числе и правовой адаптации. Развитию лизинговых отношений в значительной мере способствует их надлежащее законодательное регулирование. Заинтересованность государства в развитии лизинга в России можно проследить в федеральных законах о бюджете (например, Федеральный закон от 24.07.2007 №198-ФЗ "О федеральном бюджете на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов"), в которых законодатель предусматривает выплату субсидий ряду компаний, занимающихся лизингом, на уплату лизинговых платежей. Развитие лизинговых отношений и рост объемов лизингового бизнеса в немалой степени обусловлены принятием поправок к нормативным правовым актам, регулирующих лизинговую деятельность, а также сложившейся арбитражной практикой по финансовым, налоговым и иным аспектам, в отношении которых возникает неоднозначная ситуация с точки зрения правового регулирования.

Необходимость более пристального изучения вопросов правового регулирования договора лизинга вызвана назревшими потребностями практики. При этом вопросы собственно правового регулирования финансовой аренды пока еще недостаточно исследованы в отечественной науке. Лизинг – это, прежде всего, экономическое явление, поэтому основная масса научных исследований лизинга – это работы отечественных и зарубежных экономистов, финансистов, специалистов по банковскому делу и бухгалтерскому учету.

Понятие и сущность договора финансовой аренды в российском законодательстве

Прежде чем говорить непосредственно о договоре лизинга, необходимо коснуться понятия "договор аренды".

Договор аренды представляет собой соглашение имущественного найма, по которому арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Договор аренды является распространенным видом гражданско-правовых отношений практически во всех сферах жизни. Основные положения договора аренды регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и иными специальными нормами. Имущество по данному договору переходит во владение, пользование, но без перехода права собственности. Имущество передается за плату Договор аренды представляет собой наем имущества, срочное платное пользование этим имуществом. Арендные отношения всегда носят временный характер, если имущество не выкуплено. Выкуп имущества по договору аренды может быть как по истечении срока аренды, так до этого – при условии внесения арендатором всей обусловленной договором аренды цены.

Договор лизинга является разновидностью договора аренды. Договор лизинга представляет собой соглашение, по которому арендодатель приобретает в собственность имущество и про доставляет его за плату лизингополучателю (арендатору) но временное владение и пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на это имущество. На договор лизинга распространяются общие положения об аренде, но применяются они только в том случае, если отсутствуют специальные нормы, касающиеся финансовой аренды. Данный договор представляет финансовую операцию, которая осуществляет капиталовложения, предоставляет определенные финансовые льготы для сторон, а также освобождает предприятие от необходимости приобретать в собственность оборудование, которое предстоит использовать в течение определенного периода для выполнения конкретного заказа. Договор лизинга недвижимости подлежит государственной регистрации и способствует возвращению стоимости основных фондов в незначительные сроки (ст. 665-670 ГК РФ).

Арендодатель принимает на себя обязательство приобрести в собственность имущество, которое указано арендатором и которого в настоящий момент заключения договора лизинга у арендодателя не имеется в наличии.

Арендатор не является собственником арендуемого оборудования, которое находится на балансе арендодателя Арендатор по общему правилу сам определяет, какое имущество ему нужно, и указывает на это имущество арендодателю, а также определяет продавца этого имущества.

Коммерческие банки часто выступают в качестве арендодателя в лизинговых правоотношениях.

Договор лизинга выступает в роли повышения эффективности предпринимательской деятельности, привлечении инвестиций в экономику страны.

В качестве участника обязательств по лизингу наряду с арендодателем и арендатором выступает также продавец имущества, являющийся собственником.

Продавцом имущества по договору финансовой аренды может быть любое дееспособное лицо. Главное, чтобы это лицо само решило продать это имущество.

Арендодатель не является собственником или титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду. На него возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащее другому лицу (продавцу). Приобретая имущество для арендатора, арендодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи в аренду.

За пользование имуществом арендодателя арендатор производит лизинговые платежи в форме, размерах и способами, которые устанавливаются на основании договора лизинга.

Активная роль принадлежит арендатору. Арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено.

Передача арендованного по договору лизинга имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. С момента передачи продавцом арендатору имущества к нему переходит риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества.

Специфические особенности договора финансовой аренды:

1. лизинговая деятельность представляет собой вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг не могут быть предметом лизинга земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок;

2. обращения;

3. состав субъектов договора финансовой аренды (лизингодатель, лизингополучатель, продавец);

4. договор финансовой аренды независимо от срока заключается в письменной форме;

5. для выполнения своих обязательств по договору финансовой аренды субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры (к обязательным договорам относится договор купли – продажи, а к сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и др.);

6. в договоре финансовой аренды должны быть указан им данные, позволяющие определенно установить имущей во, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор не считается заключенным;

7. лизингодатель обязуется приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок ни определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю, а также выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора финансовой аренды;

8. лизингополучатель обязуется: принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором финансовой аренды; выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены до говором; по окончании срока действия договора возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи; выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора финансовой аренды;

9. на договор финансовой аренды распространяются общие нормы ГК РФ об аренде в части, неурегулированной социальными нормами о лизинге.

Предмет договора лизинга:

1. Любые непотребляемые вещи.

2. Вещи, которые не уничтожаются в процессе их использования, а лишь подвергаются постепенному снашиванию.

3. Вещи должны использоваться для предпринимательской деятельности.

4. Вещи по договору лизинга могут быть как движимые, так и недвижимые вещи (например, предприятие, здание, сооружение, транспортные средства).

5. Исключение – природные объекты (земельные участки), а также другое имущество по закону.

Срок – одно из основных условий договора аренды. Договор финансовой аренды может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок. Аренда на срок до одного года считается краткосрочной. Если договор финансовой аренды заключен без указания срока, то считается заключенным на неопределенный срок. При заключении договора на неопределенный срок предполагается право каждой из сторон в любое время в одностороннем порядке отказаться от договора. При этом в данном случае не имеет значения, какие обстоятельства предопределили намерение сторон отказаться от договора. Достаточно лишь предупредить об этом контрагента за один месяц, а при аренде недвижимости – за три месяца.

История возникновения финансовой аренды

Как известно, идея лизинга далеко не нова, хотя термина "лизинг" (leaze), как такового, не было. Раскрытие сущности лизинговой сделки исходит от времени Аристотеля (IV век до н.э.) Именно ему принадлежат слова "Богатство состоит в пользовании, а не в праве собственности", т.е. чтобы получить доход, хозяйственнику совсем не обязательно иметь в собственности какое-то имущество, достаточно лишь иметь право пользоваться им и в результате получить доход.

История арендных отношений насчитывает более 4000 лет. Первые договоры аренды историки нашли в шумерском городе Ур. Они были написаны на глиняных табличках, датируемых 2000 г. до н.э. В основном древние шумеры арендовали сельскохозяйственный инвентарь. Но не только плуги были объектом аренды в древнем мире.

Финикийцы успешно сдавали в аренду морские суда и в качестве дополнения предлагали свои команды. В Средние века пользовалась популярностью аренда рыцарских доспехов, купить которые мог далеко не каждый.

Однако, настоящий всплеск в лизинговых отношениях произошел в Америке в начале 50-х годов нашего столетия. В лизинг начали активно сдаваться средства производства; технологическое оборудование, машины, механизмы, суда, самодеты и т.д. Это начинание по достоинству оценило Правительство США, создав государственную программу его стимулирования, что значительно активизировало лизинговые услуги. В силу ряда обстоятельств он получил достаточно быстрое развитие, что положило начало становления лизингового бизнеса. Появились компании и фирмы, предлагающие за определенную плату предоставление лизинговых услуг, для которых лизинг стал основой их предпринимательской деятельности.

Современный лизинг появился в середине XX века. В начале 1940-х годов продавец автомобилей из Чикаго Золи Фрэнк придумал отдавать в аренду не один, а целый парк машин. Сегодня этого человека называют "отцом современного автолизинга". Первые лизинговые компании появились спустя десять лет – в середине 50-х годов XX века. В некоторых источниках содержится точная дата – 1954 год. С этого времени начинается современная история лизинга. Спустя десятилетия финансовая аренда стала чрезвычайно популярной в мире. Сегодня в развитых странах на долю лизинга приходится до 30-40% реальных инвестиций в экономику.Лизинг в США, Канаде и Европе в 60-80 г.г. интенсивно развивался, а вскоре географические границы лизинга еще более расширились.

Лизинговый рынок появился в Австралии, Японии. Динамика и уровень развития лизинга к концу 80-х годов характеризовались следующими данными: в США в 1987 г. лизинг оборудования составлял 28% от общего объема инвестиций в оборудовании, в Австралии более 30, в Великобритании – 20, во Франции около 17, в Италии – 14, в Германии – 15, в Австрии около 9, в Канаде более 8, то в настоящее время он вырос в указанных странах в 1,5 – 2,0 раза. В России достигнут рост в 1999 г. лишь немного больше 1,5%.

При этом, например, в США в 1987 г, из общего количества переданного в лизинг оборудования, 33,2% составили средства вычислительной техники, 9,5 – оргтехника, 21,9 – промышленное оборудование, 4,9 – транспортные средства, 1,3 – строительные машины, 10,1 -торговое оборудование.

Соотношение отдельных видов лизинга в США в 1987 г. имело следующий вид сделки финансового лизинга – 65% от общей стоимости заключенных контрактов, сделки оперативного лизинга – 10, сделки "леведж" – лизинга – 25.

В России финансовый лизинг применялся еще в советское время, но активно он начал развиваться в 90-е годы. Поэтому полноценная история лизинга в России насчитывает всего полтора десятка лет, в то время как на Западе – больше полвека. Тем не менее, в нашей стране все больше предприятий уже оценили преимущества лизинга.

Субъекты и объекты договора финансовой аренды

Субъектами лизинга являются:

1. Лизингодатель.

Лизингодателем является физическое или юридическое лицо, которое в ходе реализации договора лизинга приобретает у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю. Именно таким образом в п. 4 ст. 15 "О финансовой аренде (лизинге) " закреплены основные обязанности лизингодателя, вытекающие из договора лизинга.

В пункте 1 ст. 4 Закона определено, что лизингодатель может приобретать предмет лизинга как за счет привлеченных, так и за счет собственных средств либо одновременно частично за счет привлеченных и частично за счет собственных средств. Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 18 Закона лизингодатель имеет право в целях привлечения денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга.

Как определено в п. 1 ст. 4 Закона, лизингодатель передает лизингополучателю предмет лизинга во временное владение и в пользование. В пункте 1 ст. 11 Закона установлено, что предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя.

В пункте 1 ст. 4 Закона предусмотрено, что предмет лизинга может быть передан лизингополучателю во временное владение и в пользование как с переходом к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга, так и без такого перехода. Согласно п. 5 ст. 15 Закона по окончании срока действия договора в первом случае лизингополучатель обязан приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи, во втором – возвратить предмет лизинга.

2. Лизингополучатель.

Лизингополучателем является физическое или юридическое лицо, обязанности которого, обусловленные договором лизинга, закреплены в п. 5 ст. 15 Закона и заключаются в следующем: принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга; выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга; по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи; выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

В пункте 2 ст. 11 Закона установлено, что право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установлено иное.

3. Продавец.

Продавцом является физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю имущество, являющееся предметом лизинга.

Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 15 Закона договор купли-продажи относится к обязательным договорам, заключаемым субъектами лизинга для выполнения своих обязательств по договору лизинга.

В пункте 1 ст. 4 Закона закреплена обязанность продавца передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Как установлено в п. 2 ст. 10 Закона, при осуществлении лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования, установленные законодательством Российской Федерации и договором купли-продажи между продавцом и лизингодателем.

В пункте 1 ст. 4 Закона предусмотрено, что продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения. В статье 9 Федерального закона "О лизинге" ранее устанавливался запрет совмещения обязательств кредитора и лизингополучателя предмета лизинга. При этом указанный запрет не распространялся на возвратный лизинг.

Как установлено в п. 2 ст. 4 Закона, любой из субъектов лизинга – лизингодатель, лизингополучатель или продавец – может быть резидентом Российской Федерации или нерезидентом Российской Федерации.

Понятия "резидент" и "нерезидент" введены валютным законодательством, в котором даны и их определения.

Так, в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" для целей указанного Федерального закона под резидентами понимаются:

а) физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Российской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства;

б) постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;

в) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации;

г) находящиеся за пределами территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные подразделения резидентов, указанных в подп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 1;

д) диплoматические представительства, консульские учреждения Российской Федерации и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами территории Российской Федерации, а также постоянные представительства Российской Федерации при межгосударственных или межправительственных организациях;

е) Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых Федеральным законом "О валютном регулировании и валютном контроле" и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами.

В пункте 7 ч. 1 ст. 1 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" определено, что для целей указанного Федерального закона под нерезидентами понимаются:

а) физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами "а" и "б" п. 6 ч. 1 ст. 1;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

в) организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

г) аккредитованные в Российской Федерации диплoматические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;

д) межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации;

е) находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, указанных в подп. "б" и "в" п. 7 ч. 1 ст. 1;

ж) иные лица, не указанные в п. 6 ч. 1 ст. 1.

Следует иметь в виду, что в п. 1 ст. 4 Закона говорится о субъектах лизинга только как о физических или юридических лицах.

Нормативно-правовые акты, регулирующие лизинговые отношения

Арендные правоотношения непосредственно включаются в лизинговую сделку в качестве обязательного элемента, который естественно, как отдельная составная часть, не может с необходимой полнотой характеризовать более сложное единое целое – систему лизинга. Например, по лизингу пользователь рассчитывается с лизингодателем на принципах не арендной, а кредитной сделки: при случайной гибели объекта не по вине сторон он возмещает всю сумму лизинговых платежей, предусмотренных по договору, то есть возвращает как бы долг (стоимость полученного имущества) с процентами за пользование кредитом.

Если имущество в силу обстоятельств, за которые наниматель не отвечает, окажется негодным для эксплуатации, обычный арендатор может расторгнуть договор и прекратить выплаты. По лизингу же риск случайной гибели объекта возлагается на пользователя, который обязан полностью произвести все платежи лизинговой компании.

Если иное не предусмотрено договором, то и при лизинге, и при обычной аренде все затраты по содержанию используемого имущества, включая средний и текущий ремонт, несет товаропроизводитель (арендатор, лизингополучатель), а капитальный ремонт осуществляет другая сторона – арендодатель, лизингодатель. Но только при арендных отношениях в случае нарушения этой обязанности арендатор в законодательном порядке приобретает право:

1. потребовать расторжения договора и возмещения убытков;

2. потребовать соответствующего уменьшения арендной платы;

3. произвести капитальный ремонт и взыскать с арендодателя стоимость ремонта или зачесть ее в счет арендной платы (ст. 616 ГК РФ).

Можно привести еще не менее существенные различия между арендными и лизинговыми отношениями.

Например, при обычной аренде наймодатель несет ответственность перед арендатором за все недостатки, препятствующие пользованию объектом, если даже он не знал о них в момент заключения договора (ст. 612 ГК РФ), а по финансовому лизингу – не отвечает по общему правилу. Ответственность в размере причиненного пользователю ущерба наступает лишь в случае, когда поставщика выбирала сама лизинговая компания либо она вопреки условиям договора вмешалась в выбор поставщика и объекта лизинга. Закон ограничивает ответственность лизингодателя с учетом того, что арендатор сам выбирает поставщика и поэтому не может перекладывать результаты своего неудачного выбора на наймодателя, который должен только оплатить сделку (ст. 665, 670 ГК РФ).

Существенное отличие лизинга от обычной аренды состоит еще и в том, что чаще всего в пользование передается новое, специально приобретенное для этого оборудование. В ст. 667 ГК РФ установлено, что арендодатель обязан уведомить продавца о приобретении имущества именно для передачи в лизинг определенному лицу.

По закону (ст. 670 ГК РФ) в отношениях с продавцом арендатор и лизингодатель выступают как солидарные кредиторы, каждый из которых может предъявить должнику требования в полном объеме.

В лизинговых операциях в той или иной мере применяются также элементы кредитного финансирования под залог имущества, расчеты по договорным обязательствам, инвестирование средств в основной капитал и другие финансовые механизмы.

Недопустима подмена понятия лизинга различными формами наемных и подрядных отношений. Лизинг – это наем не работников, а имущества. Сам факт найма (аренды) средств производства ведет к коренному изменению социального статуса индивидуальных предпринимателей. Посредством лизинга они реально соединяются со средствами труда не как наемные работники, а как их заинтересованные хозяева. В результате значительно расширяется база мотивации трудовой деятельности работников не только как потребителей, но и как инициативных предпринимателей. Лизингополучателями становятся, как правило, наиболее предприимчивые и компетентные лица. Чтобы выжить и расширить производство в условиях нарастающей конкуренции, они вынуждены в максимальной степени мобилизовать свои физические и интеллектуальные возможности для совершенствования предпринимательской деятельности, организации ее с учетом новейших достижений науки и техники. Полный собственник может и расслабиться, а лизингополучатель – никогда; кроме всего прочего ему еще надо вносить лизинговые платежи.

Еще в большей мере совершенствуется сущность лизинга, когда он отождествляется с поручением и допускается совмещение в одном лице обязательств лизингодателя и лизингополучателя, который как бы сам себя аккредитует, переводя средства предприятия из оборотных в основные. Получается так: лизингополучатель передает свои собственные средства лизингодателю и поручает ему купить на эти средства имущество, например, оборудование, которое он (лизингополучатель) сам же выбрал, и передать ему в эксплуатацию. В таком случае функционирующий капитал предприятия не увеличивается, а только переходит из денежной формы в материально-вещественную – в основные фонды, не изменяя сумму баланса, что можно было бы осуществить и без посредника. В экономику фирмы не только не поступают дополнительные инвестиции, а даже, напротив, имеющийся у предпринимателя капитал уменьшается на сумму комиссионных лизингодателя, получаемых за оказанную услугу по выполнению поручения лизингополучателя. При такой схеме действий заинтересованный инвестор, осуществляющий лизинговую деятельность, вообще исчезает, лизингодатель не передает своих средств в форме необходимого имущества лизингополучателю, который, в свою очередь, ничего ему не должен, то есть лизинговые платежи не производятся.

В результате подмены основополагающих свойств лизинга правовыми нормами договора поручения (действия за чужой счет) он по своей форме трансформируется в другой вид экономических отношений, а сам лизинг по форме становится притворной сделкой, что может нанести большой ущерб народному хозяйству.

Таким образом, ни один из отдельно взятых традиционных гражданско-правовых договоров не отражает адекватно всего содержания лизинговых отношений. Можно также заключить, что в России пока действуют два нормативных определения лизинга: собственно лизинга как вида инвестиционной предпринимательской деятельности и комплекса договоров или договора лизинга, как особой разновидности договора долгосрочной аренды (ст. 665 ГК РФ). Частично воспроизводя друг друга во взаимосвязи, они тем не менее относятся каждый в отдельности к разным видам сделок, и только в сумме их можно было бы называть "лизингом", когда имущество специально покупается арендодателем и передается в пользование арендатору для предпринимательских целей. Однако для оформления сделок необходимо использование лизинговыми компаниями формы договора лизинга. Ведь существуют арендные сделки, которые, не подпадая в ГК РФ под несколько "узкое" российское определение лизинга, считались бы лизинговыми во многих странах мира.

При любой форме лизинговых отношений неотъемлемым элементом хозяйственных связей партнеров является договор (контракт), под которым понимается соглашение об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей двух или нескольких лиц. Он определяет важнейшие условия функционирования субъектов лизинговых сделок, соблюдение ими действующих в стране законов и принятых на себя обязательств.

Субъекты лизинга сами свободно устанавливают условия договора с учетом соответствия их императивным – абсолютно обязательным нормам закона. Они прямо предписывают сторонам направление действий, от которых отступать нельзя (ст. 422 ГК РФ). Например, в отношении лизинга в ГК РФ установлен ряд императивных норм, среди которых следующие:

1. лизинговое имущество используется только для предпринимательских целей (ст. 666 ГК РФ);

2. объектом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные комплексы;

3. обязательное уведомление продавца о передаче приобретаемого имущества в аренду определенному лицу (ст. 667 ГК РФ);

4. арендатор имеет права, предусмотренные для покупателя имущества, и др.

Большинство статей Федерального закона № 164-ФЗ и параграфа шестого ГК РФ, регулирующего лизинговые отношения, носят диспозитивный характер, и стороны могут решать многие вопросы по своему усмотрению при условии, что это не противоречит закону. В отличие от императивной диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное. Стороны могут установить условие, отличное от предусмотренного в указанной норме, либо вообще исключить ее применение. Только при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Так, закон допускает диспозитивное решение сторонами лизинговых отношений следующих вопросов:

1. выбор продавца и объекта лизинга (ст. 665 ГК РФ);

2. передача продавцом предмета лизинга непосредственно арендатору в месте его нахождения (ст. 668 ГК РФ);

3. переход риска случайной гибели или порчи имущества к арендатору в момент передачи ему объекта лизинга (ст. 17 Федерального закона № 164-ФЗ, ст. 669 ГК РФ) и др.

Существенными считаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора лизинга и выражают его природу. При отсутствии хотя бы одного из них договор не признается заключенным, а если имеются все существенные условия – он вступает в силу, если даже не содержит других условий.

Дополнительные условия определяют отдельные, частные вопросы лизинговых отношений, вытекающие из специфики вида лизинга или действующих законов и иных нормативных актов. Прочие условия приобретают юридическую силу только при включении их в договор.

В основе договора лежит не чужая воля, навязанная сторонам кем-то, а свободно выраженная воля самих сторон, которые могут заключить или не заключить договор. Принуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность одной из сторон заключить договор прямо предусмотрена законом либо добровольно принятым обязательством.

В заключении рассмотрения правового регулирования лизинговых операций и договоров лизинга необходимо отметить, что государство уделяет большое внимание развитию лизинга. Но необходимо дальнейшее совершенствование нормативно-правовой базы в части разработки и введения в действие ряда законопроектов более "низкого" порядка (в форме писем, методических рекомендаций), которые осуществляли бы разъяснение по ряду "проблематичных" статей и положений уже существующих документов. Необходимо также устранение существующих законодательных налоговых противоречий по применению предлагаемых норм, правил и различных льгот, поскольку речь идет о специфической процедуре инвестирования, содержащей в себе различные элементы хозяйственных отношений. Именно разъясняющий механизм позволит в дальнейшем максимально возможно использовать все предлагаемые способы амортизации­ в зависимости от особенностей производственного процесса. Подобные действия позволят уйти от увеличения расчетной нагрузки при формировании реальных и подлежащих налогообложению финансовых результатов деятельности хозяйствующих субъектов.

Заключение договора финансовой аренды

Любой хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Для договора лизинга в качестве обязательного закон указывает только одно условие – о предмете лизинга. Пункт 3 ст. 15 Закона о лизинге гласит: договор лизинга, в котором нет необходимых данных, позволяющих определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга, не считается заключенным.

Договор лизинга заключается в письменной форме. Об этом говорится в п. 1 ст. 15 Закона о лизинге. Способов соблюдения письменной формы договора несколько. Так, стороны могут составить единый документ (договор), подписанный уполномоченными представителями сторон, или обменяться документами, из которых видна воля сторон к заключению договора (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Письменная форма также будет соблюдена, если на письменное пред ложение одной стороны другая ответит действиями, направленными на выполнение условий, о которых стороны договорились (п. 3 ст. 434 ГК РФ).

Иногда договор лизинга следует не только составить в виде единого документа, но и зарегистрировать в установленном порядке. Например, договор лизинга недвижимого имущества, заключенный на срок не менее года (п. 2 ст. 651 ГК РФ). В этом случае договор лизинга в соответствии с п. 3 ст. 26 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним" регистрируется как обременение права собственности лизингодателя. Обременением является право лизингополучателя владеть и пользоваться предметом лизинга, принадлежащим лизингодателю.

Среди существенных условий договора лизинга в законе не упомянут срок, на который имущество передается в лизинг. Если в договоре аренды срок не указан, считается, что договор заключен на неопределенный срок (ст. 610 ГК РФ). Между тем из определения договора лизинга следует, что имущество передается во владение и пользование на определенный период. Кроме того, некоторые пол ожения Закона о лизинге содержат ссылки на срок действия договора. От срока, на который имущество передано в лизинг, зависит момент возникновения и прекращения различных обязательств сторон. Поэтому срок в договоре указывать нужно. За исключением случаев, когда стороны сознательно хотят заключить договор на неопределенный срок.

Договор лизинга является возмездным. За пользование имуществом лизингополучатель обязан уплачивать лизинговые платежи. Как сказано в статье 28 Закона о лизинге, под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь период его действия. В эту сумму входит возмещение всех затрат лизингодателя, прямо или косвенно связанных с договором лизинга, а также его доход. Размер лизинговых платежей определяется по взаимному соглашению сторон и не изменяется чаще одного раза в три месяца (п. 2 ст. 28 Закона о лизинге).

Порядок уплаты лизинговых платежей стороны определяют по взаимному соглашению. Если лизинговые платежи по условиям договора вносятся равными частями с определенной периодичностью, то размер и порядок их уплаты можно предусмотреть непосредственно в договоре. Лизинговые платежи могут перечисляться нерегулярно или неравными частями, например в зависимости от финансовых возможностей лизингополучателя. В этом случае составляется график лизинговых платежей как приложение к договору.

Лизинговые платежи можно вносить продукцией, которую лизингополучатель производит с помощью предмета лизинга. Тогда цена на эту продукцию определяется сторонами в договоре или в дополнительном соглашении к нему (ст. 28 Закона о лизинге).

В соответствии с п. 1 ст. 31 Закона о лизинге, предмет лизинга может находиться на балансе и лизингодателя, и лизингополучателя. Поэтому в договоре лизинга важно определить, у кого на балансе будет находиться предмет лизинга в течение всего срока действия договора. От этого, в частности, зависит, какая из сторон будет начислять амортизацию. Амортизационные отчисления производит сторона, на балансе которой находится предмет лизинга. Стороны договора по взаимному соглашению имеют право применять в отношении предмета лизинга ускоренную амортизацию.

Основные средства, передаваемые в лизинг, облагаются налогом на имущество организаций (п. 1 ст. 374 НК РФ). Плательщиками этого налога являются как собственники, так и арендаторы имущества. При лизинге плательщиком налога признается сторона, у которой по условиям договора имущество находится на балансе. Если таковая договором не установлена, по умолчанию принять предмет лизинга на баланс должен лизингодатель как собственник имущества.

Для исполнения обязательств по договору лизинга стороны заключают обязательные и сопутствующие договоры. Обязательным считается только договор купли-продажи имущества между лизингодателем и продавцом предмета лизинга.

Сопутствующие договоры обеспечивают более эффективное выполнение сторонами лизинга договорных обязательств и заключаются по усмотрению сторон. Например, чтобы быстрее приобрести и передать лизингополучателю имущество, лизингодатель может взять в банке кредит. Лизингополучатель для обеспечения своих обязательств по возврату имущества и уплаты лизинговых платежей вправе привлечь стороннего поручителя. Тогда в случае нарушения условий договора лизингополучатель и поручитель будут нести солидарную ответственность перед лизингодателем (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Закон не содержит исчерпывающего перечня сопутствующих договоров. Это означает, что стороны могут заключать любые договоры, которые, по их мнению, будут способствовать реализации договора лизинга.

Из сопутствующих договоров стоит выделить договоры страхования. При лизинге их может быть нескол ько. Например, чтобы не подвергать себя различным рискам, стороны в договоре лизинга вправе предусмотреть страхование предмета лизинга (ст. 21 Закона о лизинге). Предмет лизинга можно застраховать на определенный период: например, на время доставки либо на весь срок действия договора лизинга. Стороны договора могут также застраховать свои предпринимательские риски в связи с заключением договора лизинга (ст. 21 Закона о лизинге).

Лизингополучатель вправе отдельно застраховать свою ответственность по договору в пользу лизингодателя (ст. 21 Закона о лизинге).

Если предметом лизинга является автомобиль, лизингополучатель исходя из п. 1 ст. 4 Федерального закона от 25 апреля 2002 г. N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" обязан застраховать свою автогражданскую ответственность на весь срок действия договора.

Владельцем является лицо, у которого транспортное средство находится на любом законном основании, в том числе на праве аренды. Поэтому не важно, у кого на балансе находится автомобиль и на кого он зарегистрирован в органах ГИБДД МВД России. Страхователем в любом случае будет фактический пользователь автомобиля, в данном случае – лизингополучатель.

После прекращения договора предмет лизинга либо возвращается лизингодателю, либо переходит в собственность лизингополучателя. В последнем случае по окончании договора лизинга имущество фактически остается в распоряжении лизингополучателя, а между сторонами заключается договор купли-продажи, по которому лизингополучатель приобретает право собственности на имущество. Заключать договор купли-продажи нужно обязательно, потому что отношения лизинга, по существу, являются арендой и не могут регулировать переход права собственности.

Лизингополучатель, в собственность которого по окончании договора лизинга переходит имущество, обязан не только уплатить лизинговые платежи, но и выкупить имущество. Порядок выкупа и выкупную стоимость имущества стороны определяют по взаимному соглашению. Выкуп можно производить одним платежом по окончании договора лизинга либо поэтапно в процессе аренды.

При поэтапной выплате выкупная цена обычно уплачивается в составе лизинговых платежей. В этом случае в договоре целесообразно указать, из чего состоит лизинговый платеж, то есть какая часть приходится на аренду, а какая – на выкуп имущества. Иначе выкупную цену определить нельзя. Кроме того, у лизингополучателя могут возникнуть сложности при формировании первоначал ьной цены приобретенного имущества в бух галтерском и налоговом учете.

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

1. приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи лизингополучателю за определенную плату на определенный срок на определенных условиях в качестве предмета лизинга;

2. выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга (приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность (ноу-хау, лицензионных прав, прав на товарные знаки, марки, программное обеспечение и других); приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ; осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала; послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга, в том числе текущий, средний и капитальный ремонт; подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга; другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет лизинга).

Кроме того, лизингодатель обязан уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу (ст. 667 ГК РФ).

Уведомлять продавца лизингодатель должен в письменной форме. Обязательство лизингодателя уведомить прод авца является существенным условием договора купли-продажи предмета лизинга, поэтому на него распространяется та же форма (простая письменная), которая предусмотрена для договора купли-продажи предмета лизинга. Для этого в договоре купли-продажи необходимо указать наименование и полные реквизиты лизингополучателя. Можно также в договоре с продавцом дать ссылку на договор лизинга, для исполнения которого приобретается имущество. Кроме того, уведомить продавца лизингодатель может отдельным документом, например письмом.

Предупредить продавца важно, потому что при передаче приобретаемого имущества в лизинг у продавца появляются допол нительные обязанности, которых нет при обычной купл е-продаже.

По общему правилу имущество, приобретенное лизингодателем, продавец обязан доставить непосредственно лизингополучателю по месту его нахождения (ст. 668 ГК РФ). Местом нахождения юридического лица является место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Этот адрес указывается в учредительных документах организации.

Нередко случается так, что место нахождения лизингополучателя, указанное в учредительных документах (например, офис), может располагаться отдельно от производства. В этом случае лизингополучателю удобнее, если предмет лизинга будет доставлен непосредственно на производство. Для этого в договоре купли-продажи можно оговорить условие о доставке предмета лизинга по адресу, указанному лизингополучателем. Сообщить адрес лизингополучателю следует заблаговременно, до заключения договора купли-продажи предмета лизинга. Иначе продавец доставит предмет лизинга по месту нахождения лизингополучателя, которое указано в учредительных документах. И при этом никаких претензий к продавцу предъявить нельзя.

В отличие от аренды, лизинг не только предоставляет лизингополучателю обширные права, но и возлагает на него дополнительные обязанности. Так, при аренде текущий ремонт обязан проводить арендатор, а капитальный – арендодатель (ст. 616 ГК РФ).

Все расходы по текущему и капитальному ремонту предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 3 ст. 17 Закона о лизинге).

По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

1. принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном договором лизинга;

2. выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, предусмотренные договором лизинга;

3. по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

4. выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг должны быть указаны в договоре лизинга. Кроме того, в договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора и изъятию предмета лизинга.

Наконец, договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий.

Соблюдение условий договора лизинга

По общим правилам гражданского законодательства риск случайной гибели и повреждения имущества несет лицо, которое является собственником имущества. Но для аренды, в том числе и лизинга, предусмотрено специальное правило. С передачей имущества к лизингополучателю перех одит риск сл учайной гибел и и повреждения предмета лизинга, хотя его собственником в течение всего срока действия договора остается лизингодатель.

Согласно ст. 22 Закона о лизинге, лизингополучатель несет ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи предмета лизинга и связанные с этим убытки несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Лизингодатель имеет все права, предусмотренные ГК РФ для арендодателей. Но лизингодатель является еще и инвестором. При покупке дорогостоящего имущества и передаче его в аренду он несет высокие предпринимательские риски, а стало быть, нуждается в дополнительных гарантиях. Поэтому лизингодателю предоставлены специальные права в отношении лизингополучателя.

Лизингодатель может инспектировать лизингополучателя на предмет соблюдения условий договора. Порядок инспектирования предусматривается сторонами в договоре лизинга. Для этого лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам, касающимся лизинга, а также к предмету лизинга. Бывает так, что в процессе эксплуатации имущества лизингополучатель получает меньше прибыли, чем предполагалось изначально. Основных причин две: неэффективное использование имущества или завышенные расходы. Как следствие – лизингополучатель не осуществляет лизинговых платежей. Страдает от этого прежде всего лизингодатель. Лизингодатель наделен правом вести финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в части, относящейся к предмету лизинга. Что входит в понятие финансового контроля, Закон не раскрывает.

Напрямую предусматривается только одно действие, цель которого обеспечить права лизингодателя по финансовому контролю: лизингодатель может направлять лизингополучателю письменные запросы и лизингополучатель обязан их удовлетворять (п. 3 ст. 38 Закона о лизинге). Если стороны решат, что этого недостаточно, в договоре необходимо предусмотреть иные способы финансового контроля и цели его проведения.

Статьей 11 Закона о лизинге установлено, что лизингодатель имеет право изъять предмет лизинга у лизингополучателя, если последний нарушит определенные условия договора. Перечень таких условий оговаривается сторонами заранее – при заключении договора (п. 6 ст. 15 Закона). В противном случае вопрос о правомерности изъятия имущества у лизингополучателя будет решаться в судебном порядке.

Если лизингополучатель не уплатит лизинговые платежи более двух раз подряд в предусмотренные договором сроки, деньги с его расчетного счета списываются в безакцептном порядке. Для этого лизингодатель направляет в банк лизингополучателя распоряжение на списание денег в пределах задолженности по лизинговым платежам. Необходимо помнить, что в безакцептном порядке можно списать только сумму основной задолженности. Штрафные санкции за просрочку платежей взыскиваются в общеустановленном порядке (претензионном и судебном).

Лизингодатель и лизингополучатель вправе предъявлять претензии к продавцу по качеству и комплектности предмета лизинга: лизингодатель – как покупатель по договору купли-продажи, лизингополучатель – в силу прямого указания на это в п. 2 ст. 10 Закона о лизинге. Продавец имущества и лизингополучатель не состоят в договорных отношениях. Тем не менее лизингополучатель имеет права и несет обязанности, предусмотренные для покупателя по договору купли-продажи. Правда, есть два исключения: он не несет обязанности по оплате имущества продавцу и не имеет права расторгнуть договор купли-продажи лизингодателя с продавцом без согласия с лизингодателем (ст. 670 ГК РФ).

Проблемы правового регулирования лизинговых операций

Развитие лизинговых отношений в РФ приводит к настоятельной потребности в совершенствовании системы правового регулирования этого вида деятельности. В частности, требуют разрешения ряд проблем договорно-правового и нормативно-правового регулирования лизинговых операций, которые имеют как теоретическое, так и практическое значение.

Рассматривая договорно-правовое регулирование лизинговых операций, представляется необходимым выделить две наиболее важные проблемы: о юридической конструкции договора лизинга и его месте в системе гражданско-правовых договоров. Дело в том, что в литературе высказывались на этот счет различные точки зрения, из которых в настоящее время трудно назвать какую-либо преобладающей. Мнения здесь разделились, по меньшей мере, на две группы: одна считает, что договор лизинга есть усложненная конструкция договора аренды и является видом аренды; другая, – что договор лизинга должен занимать самостоятельное место в системе договорных обязательств.

Большинство авторов, считающих договор лизинга разновидностью договора аренды, обосновывают свою позицию в том числе и тем, что договор купли-продажи, заключенный между лизингодателем и продавцом, имеет элементы договора в пользу третьего лица.

Вместе с тем, существует и противоположная позиция, основанная на том, что договор лизинга является самостоятельным договорным типом. Кроме того, многие из тех, кто считает лизинг отдельным гражданско-правовым институтом, рассматривают его в качестве трехсторонней сделки.

Думается, что отношения, возникающие в связи с осуществлением лизинговых операций, регулируются комплексом взаимосвязанных договоров: договором лизинга, договором купли-продажи и иными договорами, необходимыми в каждом конкретном случае. При этом, необходимо различать лизинг и договор лизинга, что далеко не всегда прослеживается у отдельных авторов. Речь должна идти о лизинге как деятельности, регулируемой, как минимум, двумя договорами.

Рассматривая указанные позиции, нельзя не отметить и того, что по различным вопросам лизинга в литературе встречаются такие точки зрения, которые изначально представляются сомнительными.

Нельзя не привести и "чистый цивилистический взгляд", согласно которому "в договоре аренды для арендатора не имеет значения то, каким образом арендуемое имущество (предмет лизинга) оказалось в собственности арендодателя", а также предлагается "поместить в главу ГК о купле-продаже параграф о финансовой купле-продаже (лизинге)". Указанная "новая концепция" вряд ли в достаточной степени является обоснованной.

Сама по себе дискуссия о правовой природе договора лизинга и взаимосвязанных с ним договорах крайне важна. Она должна помочь выработать наиболее оптимальный подход по квалификации договорных отношений и сформулировать предложения законодателю. В связи с этим, необоснованным, на наш взгляд, является следующий вывод: "Между тем, квалификация договора в качестве договора лизинга нужна именно для целей гл. 25 Налогового кодекса Российской Федерации, тогда как в большинстве случаев безразлично, будет ли договор лизинговым с точки зрения гражданского законодательства".

Можно ли считать отношения, возникающие при осуществлении лизинговой деятельности, разновидностью арендных отношений с точки зрения их договорного регулирования и относить договор лизинга к разновидности договора аренды?

В этом аспекте следует рассмотреть позиции, высказанные в литературе. Так, например, В.В. Витрянский считает договор лизинга разновидностью договора аренды, как это и закреплено в Гражданском Кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ), возражая против обособления договора лизинга со следующей аргументацией:

1) признание законодателем подобной точки зрения потребует внесения соответствующих изменений в ГК РФ, в связи с чем произойдет дублирование норм;

2) договор лизинга не является трехсторонней сделкой, а договор купли-продажи есть договор в пользу третьего лица;

3) отличие лизинга от аренды заключается лишь в том, что "лизингодатель должен еще приобрести такое имущество у продавца в собственность в соответствии с указаниями лизингополучателя, а затем передать его в аренду последнему".

Указанные обстоятельства, есть основания для выделения лизинга в отдельный вид аренды, но не для признания его самостоятельным. Данная позиция имеет поддержку среди ряда других ученых. Рассмотрим подробнее названные выше аргументы.

Следует поддержать критику, высказанную В.В. Витрянским, в адрес отдельных авторов, относительно идеи о трехстороннем характере договора лизинга. Однако, возражения здесь, по нашему мнению, надо строить исходя не из "сущности обязательства", а исходя из существа и системы отношений, возникающих между всеми их участниками.

Если предположить, что договор лизинга является трехсторонним, то как же быть с этапами лизинговой операции, которая может быть в зависимости от конкретных условий построена совершенно по-разному. В случае возвратного лизинга третьей стороны нет вообще. При обычном же классическом лизинге продавец может быть еще неизвестен на момент заключения договора лизинга, либо продавцов может быть, например, несколько. Возможны и иные варианты. Таким образом, представляется, что исходя из содержания отношений, возникающих при осуществлении лизинговых операций, договор лизинга является двухсторонним, продавец же является участником отношений, возникающих в связи с заключением договора купли-продажи между лизингодателем и продавцом.

Нельзя согласиться с мнением некоторых исследователей, которые характеризуют договор купли продажи в качестве договора в пользу третьего лица.

Договор в пользу третьего лица конструктивно построен совершенно иначе, чем договор купли-продажи в лизинговых отношениях. В данном случае имущество по договору купли-продажи становится собственностью лизингодателя, а не лизингополучателя. Сам по себе договор купли-продажи, таким образом, заключается в пользу лизингодателя, передается же имущество лизингополучателю, что происходит уже не в связи с договором купли-продажи, а на основании договора лизинга.

Высказанная в литературе точка зрения о существовании различий между договорами аренды и лизинга "лишь в предмете", по нашему мнению, является спорной. Полагаем, что говорить здесь надо об отношениях, возникающих между сторонами. Рассматривать следует не договоры аренды и лизинга и их предметы, а арендные и лизинговые правоотношения и соответствующий им предмет правового регулирования. Указанные правоотношения различаются. При аренде предмет договора и предмет правового регулирования арендных отношений совпадают, чего нельзя сказать о лизинге, где предмет правового регулирования лизинговых отношений шире предмета договора лизинга. Договор лизинга имеет один субъектный состав, а лизинговые правоотношения – другой. Таким образом, между лизингом и арендой, как правоотношениями, так и договорами существуют принципиальные различия, позволяющие говорить о лизинге как о самостоятельном институте. Основанием для разграничения аренды и лизинга может служить и различие в правовых целях, наличие в составе лизинговых правоотношений, как особенности последних, организационно-правовых отношений.

Лизинговые отношения подлежат обособленному и специальному правовому регулированию. Обособленность заключается в том, что лизинг должен быть представлен в ГК РФ как самостоятельный гражданско-правовой институт, отличный от института аренды.

Таким образом, важным является и глубокое осмысление системы нормативно-правового регулирования лизинга, по поводу которого также существуют различные взгляды. В этой связи, в целях законодательного обеспечения соответствующих отношений, нужен поиск оптимального решения, которое позволит вывести правовое регулирование лизинговых операций на качественно новый уровень.

Одной из проблем нормативно-правового регулирования лизинговых операций является вопрос о необходимости Федерального закона "О финансовой аренде (лизинге)". Именно так, поскольку этому уделено немало внимания в литературе. Из числа многих источников лишь в одном прямо говорят о необходимости закона, и то в данном случае автор еще в 1998 году пишет лишь о будущем законе. Но уже тогда, по существу, неверно формулирует общее содержание законопроекта, закладывая в него вопросы налоговой политики, таможенного режима. В остальных же случаях этот вопрос либо обходят стороной, либо заявляют о ненужности закона. Попробуем разобраться, на чем базируется подобные высказывания.

Ю.А. Серкова делает вывод об отсутствии необходимости существования специального закона о лизинге, с одной стороны, и о необходимости принятия особого закона "О государственной поддержке участников лизинговых операций", с другой. Такой вывод основывается на том, что нормы ГК РФ и Конвенции УНИДРУА "в достаточной мере определяют существенные права и обязанности сторон", ГК РФ не предусматривает принятие закона, большинство норм первоначальной редакции закона противоречило ГК РФ, а действующая редакция не содержит необходимых правил, дополняющих его. Е. Кабатова считает идею разработки отдельного законодательного акта, посвященному лизингу, спорной: "Работа над специальным актом о лизинге продемонстрировала, что на этом пути вряд ли будут достигнуты необходимые результаты, поэтому следовало бы разработать и внести изменения в соответствующие разделы ГК РФ"

Таким образом, большинство позиций связано с тем, что специальный закон о лизинге не нужен, поскольку, во-первых, ГК РФ не предусматривает издание специального закона, во-вторых, существующий закон лишь дублирует ГК РФ, а собственных положений не содержит, в-третьих, решить вопрос можно путем внесения необходимых положений в ГК РФ. Так ли это на самом деле?

Высказанную идею о принятии закона "О государственной поддержке участников лизинговых отношений" следует отвергнуть сразу. Такой закон может содержать лишь нормы, касающиеся вопросов налогообложения, валютного регулирования и таможенного контроля, которые должны содержаться в актах профилирующих отраслей.

Довод, указываемый в литературе, о том, что ГК РФ не предусматривает издание специального закона о лизинге вряд ли можно признать существенным. Подобным образом считает и В.С. Якушев, рассматривая в этой связи именно Федеральный закон "О финансовой аренде (лизинге)": "Очевидно, данный закон тоже соответствует ГК, а значит, входит в состав гражданского законодательства. Ограничивать законодателя, разрешать ему принимать лишь те или иные законы, которые прямо названы в кодексе, было бы неправильно. Положение законодателя в принятии федеральных законов определяются не ГК, а Конституцией РФ. Точно также не могут считаться убедительными высказывания против того или иного закона лишь на том основании, что ГК достаточно подробно регулирует какой-то вопрос".

Необходимо отметить, что, во-первых, закон уже принят и действует; во-вторых, хотя принятие закона ГК РФ и не предусматривает, но принят закон именно в соответствии с ГК РФ, поскольку регулирует отношения, связанные с осуществлением лизинга, договор о котором прямо предусмотрен в ГК РФ.

Замечания, касающиеся того, что закон в некоторых случаях дублирует ГК РФ, с одной стороны, можно прокомментировать тем, что в определенной степени это неизбежно, а с другой, – изменения и дополнения, внесенные в Федеральный закон "О лизинге", касаются не совершенствования законодательного акта, а исключения из него всех положений, которые, якобы, противоречат ГК РФ: "Главная цель, поставленная разработчиками нового закона, была выполнена: нормы закона приведены в полное соответствие с нормами ГК РФ о договоре финансовой аренде (лизинга). Задача была решена достаточно просто – из текста закона были исключены избыточные нормы и оставлены определения, которые имеются в наличии в ГК РФ и Конвенции УНИДРУА (Оттавская)". В указанном суждении прямо охарактеризовано "качество" работы с законопроектом.

Нам представляется, что специальный закон о лизинге необходим. Отношения, возникающие при осуществлении лизинговых операций, специфичны и имеют сложную структуру, не соответствующую договору аренды. При наличии же специального закона лизинговые операции регулируются нормами прямого действия без установленной в ГК РФ системы отсылок к нормам § 1 гл. 34, нормам о договоре купли-продажи, нормам части первой ГК РФ.

Опыт научных исследований, правильно сконструированная правовая модель лизинга, выработка преобладающего подхода к правовому регулированию лизинговых операций должны способствовать положительной динамике развития системы правового регулирования лизинговых операций и в итоге – окончательному становлению лизинга как эффективной и перспективной деятельности, которая внесет свой вклад в развитие экономики России.

Перспективы и направления развития правового регулирования договора финансовой аренды

Договор финансовой аренды носит возмездный характер. Это консесуальный договор. Также данный договор является двустороннеобязывающим.

Работа над совершенствованием закона "О лизинге" велась на протяжении нескольких лет. Закон, принятый в 1998 году, сыграл позитивную роль в становлении лизинга и дал толчок активному распространению лизинговых отношений на территории Российской Федерации. Однако практика показала, что закон не соответствовал современным экономическим реалиям и создал определённые барьеры для развития лизинга. По словам заместителя Председателя Комитета по экономической политике и предпринимательству Госдумы, депутата А.Г.Аксакова, "старый закон изобиловал внутренними противоречиями и не стыковался с другими нормативно-правовыми актами, и, в первую очередь, с Гражданским Кодексом РФ и конвенцией УНИДРУА "О международном финансовом лизинге", к которой Россия присоединилась в 1998 году".

Лизинговые платежи существенно отличаются от платежей по договору аренды, т.к. арендная плата нацелена на будущий капитальный ремонт объекта и связана с размером амортизационных отчислений и не включает в себя тех составляющих, которые характеризуют финансовую аренду как форму осуществления инвестиций: возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя.

Представляется целесообразным внести соответствующие дополнения в ГК РФ в части определения особенностей расчета лизинговых платежей.

В российском законодательстве имеется необходимость нормативного закрепления различных видов лизинга (финансового, возвратного, оперативного и др.). Поскольку существенные условия договора финансовой аренды отражают особенности того или иного вида договора финансовой аренды.

Финансовый лизинг является одним из видов финансовой аренды, который характеризует долгосрочный классический лизинг.

Раскрытие особенностей оперативного (операционного, эксплуатационного) лизинга, который заключается на относительно незначительный срок (менее срока, необходимого для полной амортизации соответствующего имущества), позволяет отграничить данный вид финансовой аренды от аренды. Последняя будет иметь место в случае повторного использования соответствующего имущества.

При возвратном лизинге собственник оборудования продает его финансовой компании, одновременно оформляет с последней договор лизинга.

И при оперативном и при возвратном лизинге определяющим является то, что у лизингодателя отсутствует это имущество на момент заключения договора.

Договор финансовой аренды используется в предпринимательских целях, что, не исключает возможность и правомерность лизинга тех или иных объектов в интересах физических лиц в быту (лизинг авиационного и автомобильного транспорта в личных целях, лизинг различного дачного оборудования и т.д.), так называемый "потребительский лизинг". Иными словами представляется необходимым установление наряду с юридической конструкцией "потребительская аренда" и юридической конструкции "потребительский лизинг". В этом случае на указанные правоотношения должно будет распространяться законодательство о защите прав потребителей, а также сохраняться меры государственной поддержки (льготы и т.д.).

Это позволит расширить сферу лизинговых услуг широкому кругу населения.

С целью развития лизинговых отношений в нашей необходимо отменить ограничение на использование предмета лизинга только для предпринимательских целей, установленное в п. 2. ст. 3 указанного закона, предоставив тем самым возможность для развития потребительской финансовой аренды.

Необходимо внести уточнение в ст. 3: "Предметом лизинга могут быть земельные участки, составляющие единые (целостные, имущественные) комплексы с недвижимостью, передаваемой в лизинг".

Также уточнения желательны в ст. 3 указанного закона о том, что интеллектуальные права могут быть предметом лизинга при условии, что они являются сопутствующими (дополнительными) основному предмету лизинга.

В ст. 8 нужно заменить термин "сублизинг" на термин "субаренда предмета лизинга", так как инвестиционный момент, являющийся ключевым при заключении договора лизинга, при заключении договора сублизинга отсутствует как таковой, и, по сути, происходит обычная аренда, предусмотренная гражданским законодательством. Также данную статью целесообразно дополнить пунктом, устанавливающим ответственность лизингополучателя перед лизингодателем при переуступке права пользования лизинговым имуществом третьему лицу.

Из текста закона "О финансовой аренде" необходимо удалить ст. 13, положения которой позволяют лизингодателю бесспорно, в административном порядке списывать денежные средства лизингополучателя с его банковского счета, при неперечислении им платежей более двух раз подряд, что является нарушением конституционного принципа судебного отчуждения имущества.

Необходимо внести изменения в соответствующие подзаконные акты, и закрепить в них положение о том, что стороны вправе применять амортизационную премию в отношении имущества, передаваемого в лизинг. Это вызвано тем, что в практике сложилась неоднозначная ситуация по поводу возможности применения амортизационной премии в отношении имущества, переданного в лизинг. По мнению Минфина России, лизингодатель, на балансе которого учитывается предмет лизинга, амортизационную премию начислять не может (письма Минфина России от 27.04.2006 № 03-03-04/2/124, от 29.03.2006 № 03-03-04/2/94). Однако судебная практика по этому вопросу складывается в пользу организаций. Суды в обоснование своей позиции правильно ссылаются на приказ Минфина России от 12 декабря 2005 г. № 147н, в соответствии с которым к основным средствам отнесены активы, предназначенные, в том числе, для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Положительно бы отразилось на договорах финансовой аренды и включение в Налоговый Кодекс РФ нормы о том, что налоговые вычеты по НДС должны предоставляться вне зависимости от того на каком бухгалтерском счете указывается имущество, передаваемое в лизинг.

Договор финансовой аренды используется в предпринимательских целях, что, по мнению автора, не исключает возможность и правомерность лизинга тех или иных объектов в интересах физических лиц в быту (лизинг авиационного и автомобильного транспорта в личных целях, лизинг различного дачного оборудования и т.д.), так называемый "потребительский лизинг". Иными словами представляется необходимым установление наряду с юридической конструкцией "потребительская аренда" и юридической конструкции "потребительский лизинг". В этом случае на указанные правоотношения должно будет распространяться законодательство о защите прав потребителей, а также сохраняться меры государственной поддержки (льготы и т.д.).

Это позволит расширить сферу лизинговых услуг широкому кругу населения.

Выводы

Договор финансовой аренды носит возмездный характер, это консесуальный договор. Также договор лизинга является двустороннеобязывающим.

Институт лизинга зародился и развивался в зарубежных странах, из экономики и права которых он и был заимствован нашей страной. Их опыт как родоначальников лизинга представляет наибольший интерес.

В ходе зарождения и развития лизинговых отношений в России этот институт приобрел свои особые, российские черты, что видно из процесса его эволюции.

Предмет договора является одним из существенных условий любого договора. Анализ предмета договора финансовой аренды имеет существенное значение не только с точки зрения теории, но и с точки зрения практики правоприменения, поскольку помимо непосредственно объекта лизинга в предмет договора лизинга должны включаться и действия по его приобретению.

Правоотношение, вытекающее из договора финансовой аренды связывает между собой лизингодателя, лизингополучателя и продавца имущества, хотя непосредственно в договоре финансовой аренды принимают участие две стороны – лизингодатель и лизингополучатель.

Законодательство не предъявляет никаких специальных требований к участникам лизингового правоотношения.

Финансовый лизинг характеризуется продолжительным периодом лизингового соглашения, а также трехсторонностью правоотношения и возмещением полной стоимости имущества. При этом срок, на который предмет лизинга передается лизингополучателю, соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Кроме того, как правило, по окончании срока договора лизингополучатель выкупает имущество, являвшееся объектом договора финансовой аренды.

Договор финансовой аренды используется в предпринимательских целях, что, не исключает возможность и правомерность лизинга тех или иных объектов в интересах физических лиц в быту (лизинг авиационного и автомобильного транспорта в личных целях, лизинг различного дачного оборудования и т.д.), так называемый "потребительский лизинг". Иными словами представляется необходимым установление наряду с юридической конструкцией "потребительская аренда" и юридической конструкции "потребительский лизинг". В этом случае на указанные правоотношения должно будет распространяться законодательство о защите прав потребителей, а также сохраняться меры государственной поддержки.

Литература

1. Конституция РФ

2. ГК РФ

3. ФЗ от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 26.07.2006) "О финансовой аренде (лизинге)" (принят ГД ФС РФ 11.09.1998) в ред. Федеральных законов от 29.01.2002 N 10-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 18.07.2005 N 90-ФЗ, от 26.07.2006 N 130-ФЗ, с изм., внесенными Федеральными законами от 24.12.2002 N 176-ФЗ, от 23.12.2003 N 186-ФЗ)

4. Анцибор И.А. Лизинг или другие схемы приобретения основных средств. // Известия Санкт-Петербургского университета экономики и финансов. – 2007. – № 2

5. Беловольская Н.Г. Лизинг – М.: Проспект 2009

6. Галина Корнийчук Договоры аренды, найма и лизинга. Образцы, рекомендации, комментарии –М.: Кронус 2008

7. Горемыкин В.А. Правовые основы лизинговых отношений \\ Российский экономический журнал №4 2008 С45

8. Гражданское право. Том II. Полутом 1. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Норма 2009

9. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Юнити 2008

10. Грушнин В.П. Доровора в российском праве – М.: Проспект 2009

11. Договорное право – М.: Юнити Дана 2009

12. Кашеварова Ю. Н. Финансовая аренда как форма инвестиций Автореф. диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Специальность 12.00.03 Москва – 2008

13. Кашеварова Ю.Н. Договор лизинга недвижимости является заключенным с момента государственной регистрации // Комментарий судебно-арбитражной практики. – М. 2007. Вып. 14.

14. Кашеварова Ю.Н. Инвестиционные отличия страхования предмета финансовой аренды и предпринимательских рисков по законодательству стран СНГ // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2008. № 2. С. 46

15. Лещенко М.И., Бочков В.Е., Демин Ю.Н.Лизинг в транспортном комплексе.Учебное пособие – Москва: МГИУ, 2004.

16. Линских Е.Л. Лизинг в РФ – М.: Ось-89 2008

17. Маковский А.Л. Дарение (глава 32) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. М., 2006.

18. Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954.

19. Пиляева В.В. Гражданское право – М.: Кнорус 2009

20. Рабинович Н.В. Недействительность сделок и её последствия. Л., 1960.

21. Садиков О.Н. Гражданское право Учебник. Том II / Под ред. доктора юридических наук, профессора О. Н. Садикова. – М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ": "ИНФРА-М", 2006.

22. Тавасиева А.М. Лизинг. Экономические, правовые и организационные основы. Учебное пособие для ВУЗов –М.: Юнити 2009

23. Учебное пособие – Москва: МГИУ, 2004.

24. Финансовый лизинг // под.ред Прилуцкого Л. Н – М.: Прогресс 2009

25. Эллинский КюНю Договорное Право РФ _ М.: Проспект 2009

Приложение 1

Сравнительная таблица финансового операционного лизинга

Договор финансовой аренды

Приложение 2

Договор финансовой аренды

Приложение 3

Схема лизинга

Договор финансовой аренды


Приложение 4

Взаимосвязь и основные различия арендных и лизинговых отношений

Параметры сравнения

Вид отношений

арендные

лизинговые

Субъекты отношений

Арендатор и арендодатель

Лизингодатель, лизингополучатель и продавец (изготовитель имущества)

Объекты отношений

Любое имущество, неограниченное в обороте, включая земельные участки и природные объекты

Любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательства, кроме земли и других природных объектов

Правовое регулирование сторон

В основном имущественные правоотношения

Имущественные, кредитные и коммерческие правоотношения

Отношения с продавцом имущества

Имеет только арендодатель-покупатель

Лизингодатель имеет права и несет обязанности покупателя, лизингодатель и получатель выступают солидарными кредиторами продавца

Ответственность наймодателя за недостатки переданного пользователю имущества

Отвечает арендодатель

Лизингодатель не отвечает за состояние имущества, кроме случаев, когда продавца выбирает он сам

Риск случайной гибели имущества несет

По общему правилу собственник – арендодатель

Пользователь-лизингополучатель

Обязанности наймодателя

В основном собственника имущества

Инвестора лизинговой сделки

Уведомление продавца покупателем о цели приобретения имущества

Не производится

Лизингодатель должен сообщить о передаче имущества в аренду определенному лицу

Страхование арендованного имущества производит

Как правило – собственник

Пользователь, если иного нет в договоре

Число сторон в сделке

Двухстороннее соглашение об аренде имущества

Обычно трехстороннее соглашение о лизинге либо три договора: купли-продажи, лизинга и кредитования

Право собственности пользователя на объект аренды после возмещения стоимости

Если предусматривается, то в форме договора купли-продажи

Обычно предполагается опцион выкупа объекта или переход его в собственность лизингополучателя, если иного нет в договоре

Расторжение договора по вине пользователя

Ведет к прекращению арендных платежей, кроме неустойки

Не освобождает лизингополучателя от полного погашения долга за весь срок, как если бы договор не был расторгнут

Условие по цене договора

Не является существенным условием. Если арендная плата не установлена договором, то применяется обычная арендная плата (глава 42, ст. 810, п. 2 ст. 610 ГК РФ)

Размер и график лизинговых платежей – существенное условие лизингового контракта.

Арендодатели (лизингодатели)

Российские (иностранные) коммерческие организации;

физические лица;

предприниматели;

Россия и субъекты РФ (уполномоченные органы)

Коммерческие организации – лизинговые компании (резиденты РФ и нерезиденты) (ст. 4 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" (далее – Федеральный закон № 164-ФЗ))

Арендаторы (лизинго- получатели)

Юридические лица России и других стран;

индивидуальные предприниматели и простые граждане

Физические и юридические лица, действующие по договору лизинга (ст. 4 Федерального закона. № 164-ФЗ)

Цели использования объекта займа

Предпринимательство, некоммерческая деятельность

Только предпринимательство (ст. 2 Закона и ст. 666 ГК РФ)

Правомочия собственника объекта найма

Все функции собственника

Только целевое право распоряжаться – передать имущество в лизинг пользователю.

Разрешение (лицензирование) на осуществление сделок

Не требуется;

право любого лица

Отменено с 2002 г.;

государственная регистрация лизинга недвижимости, морских судов и других объектов

Кто определяет вид объекта (имущества) для сдачи в наем?

Арендодатель – исходя из потребностей арендного рынка

Лизингополучатель – в соответствии с целями своего бизнеса

Досрочное одностороннее расторжение договора пользователем объекта

Возможно арендатором после предупреждения арендодателя.

Лизингополучатель обычно не имеет права, кроме случаев непоставки объекта или неустранимых дефектов в нем

Источник финансирования платежей за выкуп предмета отношений

Собственные средства арендатора (не относятся на себестоимость продукции, работ или услуг)

Лизинговые платежи и суммы, возмещающие стоимость лизингового имущества, относятся на издержки производства и обращения

Соотношение понятий

Составная часть (элемент) лизинга

Более широкая система отношений

Как часто можно изменять размер арендной (лизинговой) платы?

Не чаще одного раза в год (п. 3 ст. 614 ГК РФ)

Не чаще чем один раз в три месяца (п. 2 ст. 28 Федерального закона № 164-ФЗ)

Форма договора

В письменной форме, если договор на срок больше одного года (ст. 609 ГК РФ)

В письменной форме независимо от срока (ст. 611 ГК РФ)